在国际贸易中，保证函是交易双方约定的常见付款方式。保证函是指由银行应其客户（申请人）的要求出具的、保证在一定条件下为申请人的债务或责任提供付款或履约的书面承诺。保证函的受益人通常为申请人的交易对手方。保证函业务具有独立性、抽象性、附从性等特点，已成为国际贸易中一种重要的信用工具。在国际贸易中，保证函主要包括付款保函、履约保函、备用信用证等。其中，履约保函是银行保证的一种形式，是指开证银行应保证人（申请人）的申请，对受益人做出的一种保证，保证人如未能依约履行合同义务，开证银行将根据受益人的要求，在担保范围内向受益人支付一定金额的保证金，以保证合同的履行。履约保函的出现，为国际贸易中提供了一种新的担保方式，在一定程度上减少了国际贸易中的风险，促进了国际贸易的发展。

但是，在实际业务中，由于各种原因，履约保函的保证人或其委托的银行可能出现违约行为，导致受益人遭受损失。此时，履约保函违约责任由谁承担就成为了一个需要关注的问题。本文将结合相关法律法规及司法实践，对履约保函违约责任承担问题进行分析探讨，以期为相关业务提供参考。

一、 履约保函违约责任概述

履约保函违约责任，是指在履约保函业务中，由于保证人或其委托的银行未按约定履行义务，导致受益人遭受损失，应当承担的赔偿责任。履约保函违约责任一般包括违约金责任、赔偿损失责任等。

履约保函业务中，保证人或其委托的银行可能出现的违约行为主要包括：

1.未按约定出具履约保函。在国际贸易中，交易双方通常会约定由保证人出具履约保函，以保证交易的顺利进行。如果保证人未按约定出具履约保函，则可能构成违约。

2.未按约定修改或取消履约保函。在履约保函有效期内，保证人或其交易对手方可能由于各种原因需要对履约保函进行修改或取消。如果保证人未按约定修改或取消履约保函，则可能构成违约。

3.未按约定支付保证金。履约保函的保证人承诺在一定条件下为申请人的债务或责任提供付款，如果保证人未按约定支付保证金，则可能构成违约。

以上是履约保函业务中可能出现的常见违约行为，在实际业务中，保证人或其委托的银行可能存在其他形式的违约行为，具体情况需结合履约保函的具体条款及实际情况进行分析判断。

二、 履约保函违约责任的主体

履约保函违约责任的主体，是指在履约保函业务中出现违约行为，应当承担违约责任的当事人。根据我国《担保法》及相关司法解释的规定，履约保函违约责任的主体主要包括保证人、其委托的银行等。

保证人是指申请开立履约保函的当事人，通常为履约义务人。在国际贸易中，保证人可能包括进出口企业、工程承包商等。在履约保函业务中，保证人可能由于各种原因出现违约行为，如未按约定出具履约保函、未按约定支付保证金等，应当承担违约责任。

其委托的银行是指保证人委托的开立履约保函的银行。在国际贸易中，保证人通常会委托银行开立履约保函，以增强履约保函的信用。委托的银行可能包括国内银行、国外银行等。在履约保函业务中，委托的银行可能由于保证人的要求或自身原因出现违约行为，如未按约定修改或取消履约保函、未按约定支付保证金等，应当与保证人共同承担违约责任。

需要注意的是，在履约保函业务中，银行通常仅作为保证人的委托人出现，其本身并不承担保证责任。银行开立履约保函，仅是作为保证人履行了出具履约保函的义务，银行本身并不对申请人的履约行为提供担保。因此，银行仅在因自身过错导致未按约定开立、修改或取消履约保函等情况下承担违约责任。

三、 履约保函违约责任的构成要件

履约保函违约责任的构成要件，是指在履约保函业务中，要认定保证人或其委托的银行承担违约责任，需要满足的必要条件。根据我国《合同法》及相关司法解释的规定，履约保函违约责任的构成要件主要包括合同有效、违约行为、损失发生、因果关系等。

1.合同有效

合同有效是指履约保函业务中，保证人或其委托的银行与受益人之间订立的合同应当符合法律法规的规定，不违反法律法规的强制性规定，合同内容不违反公序良俗原则。如果合同无效，则合同双方均不承担合同义务，因此也不会产生违约责任。

2.违约行为

违约行为是指保证人或其委托的银行未履行合同义务或履行合同义务不符合约定。在履约保函业务中，保证人或其委托的银行可能出现的违约行为包括未按约定出具履约保函、未按约定修改或取消履约保函、未按约定支付保证金等。

3.损失发生

损失发生是指受益人因保证人或其委托的银行的违约行为而遭受损失。在履约保函业务中，如果保证人或其委托的银行出现违约行为，但受益人并未因此遭受损失，则不构成违约，保证人或其委托的银行不承担违约责任。

4.因果关系

因果关系是指保证人或其委托的银行的违约行为与受益人的损失之间存在因果关系。在履约保函业务中，如果保证人或其委托的银行存在违约行为，但该违约行为与受益人的损失之间不存在因果关系，则保证人或其委托的银行不承担违约责任。

以上是履约保函违约责任的构成要件，在实际业务中，履约保函违约责任的认定还需要结合履约保函的具体条款及实际情况进行分析判断。

四、 履约保函违约责任的内容

履约保函违约责任的内容，是指在履约保函业务中，保证人或其委托的银行因出现违约行为应当承担的责任。根据我国《担保法》及相关司法解释的规定，履约保函违约责任的内容主要包括继续履行、采取补救措施、赔偿损失等。

1.继续履行

继续履行是指保证人或其委托的银行因出现违约行为，应当继续履行合同义务。在履约保函业务中，如果保证人或其委托的银行未按约定出具履约保函或未按约定支付保证金，则应当继续履行出具履约保函或支付保证金的义务。

2.采取补救措施

采取补救措施是指保证人或其委托的银行因出现违约行为，应当采取措施防止损失扩大。在履约保函业务中，如果保证人或其委托的银行出现违约行为，导致受益人可能遭受损失，则应当采取补救措施，如提供其他担保等，以防止损失扩大。

3.赔偿损失

赔偿损失是指保证人或其委托的银行因出现违约行为，应当赔偿受益人遭受的损失。在履约保函业务中，如果保证人或其委托的银行出现违约行为，导致受益人遭受损失，则