**银行保函诉讼风险分析**

银行保函作为一种重要的担保工具，在商业交易中发挥着至关重要的作用。然而，在保函合同的执行过程中，也存在着一定的诉讼风险。本文旨在对银行保函诉讼中的常见风险进行深入分析，并提出相应的应对策略。

一、保函形式审查风险

保函形式审查风险是指由于保函文本存在瑕疵或不符合法律要求导致保函无效或不可强制执行的风险。常见瑕疵包括保函缺乏必要的条款、保函文本前后矛盾、保函与被担保合同存在不一致之处等。为规避该风险，应聘请专业律师对保函文本进行全面审查，确保其符合法律规定的形式要件。

二、保函有效性抗辩

有效性抗辩是指保函人以保函无效为由拒绝承担责任的辩护。常见的无效抗辩理由包括保函系伪造、保函已被撤销或放弃、保函超出了保函人的授权范围等。为应对该风险，应采取以下措施：保存好保函原件、保留保函签署过程的证据、明确保函的授权权限。

三、被担保合同抗辩

被担保合同抗辩是指保函人以被担保合同无效或不可强制执行为由拒绝承担责任的辩护。常见的抗辩理由包括被担保合同存在欺诈或胁迫、被担保合同违反法律强制性规定等。为应对该风险，应在保函合同中明确排除被担保合同抗辩的适用性，并对被担保合同的有效性进行全面审查。

四、要求返还保函的诉讼

要求返还保函的诉讼是指保函人在保函被兑付后主张保函应予返还的诉讼。常见的返还理由包括保函系错误兑付、保函已过期或已被撤销等。为应对该风险，应在保函合同中明确返还保函的条件，并记录好保函兑付的理由和证据。

五、不当兑付的风险

不当兑付的风险是指保函人未经受益人提出合理申请或未经保函合同的授权即向受益人兑付保函的风险。不当兑付可能导致保函人对被担保人承担损失赔偿责任。为应对该风险，应建立严格的保函兑付审批流程，确保保函的兑付符合保函合同的约定。

六、担保责任范围的争议

担保责任范围的争议是指保函人和受益人对于保函的担保范围存在不同理解或解釈的争议。共同责任的争议包括保函的担保金额是否包含利息或违约金、保函的担保范围是否涵盖间接损失等。为应对该风险，应在保函合同中明确约定保函的担保范围，并对保函的解释进行明确。

七、担保义务终止的争议

担保义务终止的争议是指保函人和受益人对于保函的担保义务是否已经终止存在不同理解或解釈的争议。常见的争议包括保函是否已过期、保函是否已因被担保合同的提前履行而终止、保函是否因保函人的瑕疵履行而终止等。为应对该风险，应在保函合同中明确约定保函的终止条件，并及时履行保函合同中的义务。

八、诉讼时效的风险

诉讼时效的风险是指保函人或受益人错过提起诉讼的期限而丧失胜诉权或者保函人受诉讼时效的保护而免除责任的风险。为应对该风险，应注意以下事项：了解适用诉讼时效的法律规定、及时掌握保函合同的履行情况、在诉讼时效期间内向保函人提出书面请求或提起诉讼。

九、证据保全的风险

证据保全的风险是指当事人因未能及时收集、保全证据导致败诉的风险。保函诉讼中的重要证据包括保函原件、保函签署过程的证据、被担保合同、履行记录等。为应对该风险，应在诉讼初期即着手收集、保全证据，并采取必要的措施防止证据灭失或损毁。

十、管辖权和法律适用争议

管辖权和法律适用争议是指当事人对于法院管辖权和准据法存在不同理解或解釈的争议。保函诉讼中常见的管辖权和法律适用争议包括保函合同的指定管辖权是否有效、保函合同的适用法律是否违反强制性法律规定等。为应对该风险，应在保函合同中明确约定管辖权和法律适用条款，并根据法院的管辖权和法律适用规则评估诉讼胜算。

应对策略

针对上述诉讼风险，当事人应采取以下应对策略：

综上所述，银行保函诉讼存在着形式审查风险、有效性抗辩、被担保合同抗辩、要求返还保函的诉讼、不当兑付的风险、担保责任范围的争议、担保义务终止的争议、诉讼时效的风险、证据保全的风险、管辖权和法律适用争议等诸多风险。通过采取有效的应对策略，当事人可以有效规避或减轻这些风险，确保诉讼的顺利进行和合法权益的维护。